Как получить кэш? Три законных и безопасных способа — инструкция от адвоката

Шестинедельный «нерабочий отпуск» закончился 12 мая — самое время бороться с кризисом, ведь по истечении «моратория» на налоговые проверки фискалы будут работать более жестко, эффективно и самоотверженно. Бюджет нужно пополнять, а упущенное время — наверстывать. Помимо налоговой оптимизации, защиты активов особое внимание следует уделить законному получению наличных средств, считает Анна Балакина, адвокат, партнер международного центра защиты прав Globallaw. В колонке на DK.RU она рассказывает о законных и наиболее простых способах. Сразу предупреждая: хотите спать спокойно и не вздрагивать следующие лет пять — не используйте услуги «обнальщиков» и технические компании. Анна Балакина, адвокат, партнер международного центра защиты прав Globallaw: — Вариантов получения наличности несколько, сейчас мы не рассматриваем менее привлекательные и рискованные: выплату дивидендов, оплату труда (по гражданско-правовым договорам физическим лицам и трудовым договорам работникам), беспроцентный займ, выдачу денег «под отчет», перевод на корпоративную карту и т.д. Рассмотрим наиболее приемлемый и законный вариант под общим названием «получение кэша через индивидуального предпринимателя». Гражданин, являющийся индивидуальным предпринимателем, использует свое имущество не только для занятия предпринимательской деятельностью, но и в качестве собственного личного имущества. Поскольку имущество в данном случае юридически не разграничено, то денежные средства на расчетном счете предпринимателя являются его личной собственностью как физического лица. Собственник вправе по своему усмотрению распоряжаться принадлежащим ему имуществом и совершать с ним любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц (п. 2 ст. 209 ГК РФ). Индивидуальный предприниматель после уплаты налогов, сборов и обязательных платежей может использовать денежные средства как путем снятия их с расчетного счета в целях использования для личных нужд, так и путем перевода на личный счет (Письма Минфина от 19.04.2016 № 03-11-11/24221 и от 11.08.2014 № 03-04-05/39905). Главное в использовании ИП — ответить 1на вопрос: какие услуги может оказывать собственник бизнеса (учредитель) своему бизнесу, чтобы иметь свою законную копейку? Вариантов несколько: управленческие функции; предоставление права на использование товарного знака, торговой марки и т.д., то есть объекта авторского права; аренда движимого и недвижимого имущества; бухгалтерский или налоговый аутсорсинг; агентские услуги по закупу или продаже товара, поиску партнеров и тд. Остановлюсь подробнее по меньшей мере на трех способах получения законной и безопасной наличности. 1. Управляющий ИП (УСН, база — «доходы», 6%) Управляющий ИП оказывает своей компании функции и услуги по управлению практически такие же, как любой директор — единоличный исполнительный орган (ст.42, 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Принимается решение о внесении изменений в Устав компании в части, касающейся единоличного исполнительного органа, данные изменения подлежат регистрации в налоговом органе. Прекращение полномочий директора и возложение полномочий на управляющего ИП также регистрируются в налоговой. Данные изменения сообщаются банку, в котором у организации открыт расчетный счет, переоформляется карточка с образцами подписи. Взаимоотношения компании и управляющего ИП регулируются договором на управление. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества или участником общества, уполномоченным решением общего собрания либо председателем совета директоров. Поскольку налоговые органы захотят признать данные отношения трудовыми, нужно исключить соответствующие риски. Естественно, не включать в штат управляющего ИП. Формирование вознаграждения управляющего ИП желательно поставить в зависимость от прибыли (процент от чистой прибыли). Чем больше прибыли, тем солиднее вознаграждение, без премирования и районных надбавок. Управляющий ИП должен самостоятельно определять порядок и время выполнения своих обязанностей по договору, ведь главное — результат его работы, а не процесс. Управляющий ИП не подчиняется внутреннему трудовому распорядку и дисциплине компании. Нужно исключить гарантии, предоставляемые трудовым правом (место работы, отпуск, больничный, командировочные, компенсационные выплаты и т.д.), ответственность, предусмотренную трудовым правом (дисциплинарное взыскание). В договоре желательно указать результат работы управляющего ИП, по достижении которого предполагается вознаграждение. Вознаграждение не должно быть похожим на заработную плату — выплачиваться в одном размере, регулярно ежемесячно в один день с выплатой зарплаты сотрудникам. Оплата вознаграждения обычно производится по окончании работы и составления акта выполненных работ между сторонами. Целесообразно оформлять отчеты от управляющего ИП. Деловая цель привлечения управляющего ИП должна быть продумана заранее (и зафиксирована в документах компании), без учета цели экономии на налогах. Управленческие услуги должны быть реальными и оказаны заявленным лицом. Денежные средства, полученные ИП в виде вознаграждения, используются на личные нужды (снятие налички, оплата корпоративной картой). При снятии наличных денег следует укладываться в «лимиты», которые установлены банком, чтобы счет не был заблокирован, а операция не признана подозрительной. Сумма вознаграждения управляющего ИП учитывается в расходах при расчете налога на прибыль (однако не учитывается в расходах, если компания на УСН). Кроме того, оптимизация происходит за счет НДФЛ, страховых взносов, которые не платятся за ИП (уплачиваются лишь фиксированные платежи по взносам в фонды и они, поскольку у управляющего ИП нет работников, в полном размере уменьшают исчисленный налог по УСН). 2. ИП-правообладатель как собственник объектов интеллектуальных прав К объектам интеллектуальных прав для данных целей могут быть отнесены товарные знаки, патенты, знаки обслуживания, ноу-хау и т.д. Собственник бизнеса становится правообладателем объектов интеллектуальной собственности (с обязательной регистрацией в установленном законе порядке), затем предоставляет компании (или группе компаний) права по использованию данных объектов и получает за это вознаграждение. При этом, например, при регистрации товарного знака (знака обслуживания), выдается свидетельство на товарный знак. Собственник бизнеса может создать и технологию производства продукции, бизнес-модель, разработать определенные правила и стандарты для группы компаний, по которым компании будут вести деятельность, систему внедрения и контроля определенных стандартов и правил, проведение обучения. За данную деятельность компании также могут перечислять денежные средства ИП-правообладателю. Регулировать отношения между ИП-правообладателем и компанией будет договор коммерческой концессии. По нему одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (ст. 1027 ГК РФ). Концессионный договор, в отличие от лицензионного, является сугубо предпринимательским, поскольку его сторонами могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, и он всегда является возмездным. К договору коммерческой концессии, соответственно, применяются правила раздела 7 ГК РФ о лицензионном договоре, это не противоречит положениям главы 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. В противном случае он будет считаться ничтожным. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (ст. 1028 ГК РФ). В договоре обязательно должен быть подробно указан предмет, то есть какие права на использование объектов интеллектуальной собственности передаются компании, товарный знак с данными из свидетельства на него. Стороны должны согласовать способы использования комплекса объектов интеллектуальной собственности. Также важным условием является вознаграждение по договору коммерческой концессии, которое может выплачиваться в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей. Размер вознаграждения может быть обусловлен размером выручки, чистой прибыли и т.д., но должен составлять не более 25% от прибыли компании. Предоставление комплекса исключительных прав нескольким компаниям (работа группы компаний под общим брендом) также позволит обосновать использование в работе товарного знака и коммерческого обозначения группе компаний, избежать вменение налоговыми органами признака незаконного дробления бизнеса. Конечно, при соблюдении признаков самостоятельности и добросовестности. Тогда у налоговиков не возникнет вопроса, почему вывеска, оформление и логотипы у всех компаний одинаковые. Сумма вознаграждения по договору коммерческой концессии учитывается в расходах при расчете налога на прибыль и в расходах, если компания на УСН 15%. Кроме того, оптимизация происходит за счет НДФЛ, страховых взносов, которые не платятся за ИП. 3. Агент ИП (УСН, 6%) Еще одним способом получения законной наличности является использование агентов (прямой агент, обратный агент). С ИП-агентом заключается агентский договор и ему поручается либо продажа, либо покупка чего-либо от имени ИП или от имени компании, но обязательно за счет компании. Агент может получать вознаграждение и за поиск партнеров, и за иные коммерческие и финансовые операции. Требуется составить не только грамотный агентский договор, но и надлежащим образом оформить сопутствующие отношениям документы — заявки и поручения, отчет агента, акт оказанных услуг, доверенность и другие. Вознаграждение агента должно зависеть от суммы контрактов, числа привлеченных партнеров, объема функций агента, то есть не рекомендуется применять фиксированное вознаграждение, чтобы такие отношения не признали трудовыми. По аналогии с управляющим ИП (справедливо и для ИП-правообладателя) — исключить и другие признаки трудовых правоотношений. Оговорюсь, что действия агента должны быть реальными, а услуги фактически оказаны агентом. К плюсам применения агентских взаимоотношений относится снижение налога на прибыль или снижение упрощенного налога при применении УСН (база «доходы-расходы»). По аналогии с ИП-управляющим — экономия на НДФЛ и страховых взносах. Агент может оказывать услуги группе компаний. Еще одним плюсом является защита компании от претензий контрагентов, которых привлек агент, поскольку если контрагент заключает договор от своего имени, то все претензии поступают именно ему. Особое внимание следует уделить некоторым общим правилам по работе с индивидуальными предпринимателями: упомянутые выше услуги не должны быть оказаны единственным учредителем (руководителем — для 2 и 3 способа) и не должны пересекаться с функциями работников компании; услуги должны носить временный характер; стоимость услуг (размер вознаграждения) должна носить рыночный характер; все ИП должны иметь все признаки самостоятельности и добросовестности, реально сами оказывать заявленные услуги; не допускать наличия признаков трудового, а не гражданско-правового договора; иметь деловую цель (оформленную письменно, например, собранием участников компании) для привлечения ИП помимо экономии на налогах; желательно, чтобы ИП имел источники дохода и оказывал услуги не только своей компании; грамотный документооборот, оформляемый своевременно. Таким образом, для получения легальной наличности существуют множество способов, которые собственник бизнеса может применять на законных основаниях.