Дробление бизнеса: традиции без новаторства

Прошло 20 лет. На смену нефтянику-миллиардеру пришли сверхуспешные блогеры Лерчек (Валерия Чекалина) и Александра Митрошина, «королева марафонов» Елена Блиновская и т.д. К ним ФНС выставила претензии по неуплате налогов на общую сумму, превышающую миллиард рублей. Что любопытно - схема действий налогоплательщиков и налоговой службы за 20 лет почти не изменилась.

Цена терминов

Вначале несколько замечаний. Во времена суда над Ходорковским была в ходу такая форма предпринимательской деятельности, как ПБОЮЛ - предприниматель без образования юридического лица. В 2003 году, после выхода закона №76-ФЗ «О внесении изменений в ФЗ «О госрегистрации юрлиц», она изменилась на новую форму, с более элегантным названием – ИП, «индивидуальный предприниматель». Однако суть от этого не поменялась.

С конца 1990-х гг. в стране действуют два режима упрощённой системы налогообложения (УСН), налоговые ставки в рамках которой зависят от выбранного объекта налогообложения (налоговой базы). Индивидуальный предприниматель платит в этом случае только один налог с доходов, который заменяет НДС, НДФЛ, налог на прибыль и налог на имущество по бизнес-объектам (за исключением торговой и офисной недвижимости).

Если предприниматель выбирает УСН под названием «Доходы», то ему придется уплачивать налоги по ставке до 6% со всех доходов, и расходы при этом в расчет не берутся. Размер этой ставки вправе снизить региональные власти.

При УСН «Доходы минус расходы» бизнес платит от 1% до 15% с суммы своей прибыли (при разных условиях бизнеса и суммах дохода). Итоговую ставку также вправе изменить региональные власти.

Есть и важные ограничения. «Упрощенку» может применять ИП и юридические лица, в штате которых не более 100 сотрудников и/или доход не более 150 млн. руб. в 2022 году (на 2023 г. этот показатель повышен до 188,55 млн. руб.). Так, в 2022 г. для суммы доходов в 200 млн. руб. по УСН «Доходы» действовала ставка 8%, по УСН «Доходы минус расходы» - 20%. В 2023 г. ставки в таких размерах будут действовать для суммы доходов в 251,4 млн руб.

Кроме того, никуда не делись и фиксированные ежегодные страховые взносы, которые индивидуальному предпринимателю придется платить в любом случае, даже если его бизнес приносил одни убытки. И если раньше ИП должен был заплатить отдельные налоги в фонд медицинского страхования и в пенсионный фонд, то с 2023 г. их заменяет единый социальный налог. На 2023 г. для ИП сумма фиксированных взносов установлена в размере 45 842 руб.

Но экономия на УСН, по сравнению с общей системой налогообложения (ОСН), выходит весьма существенной. ОСН подразумевает уплату 18-20% налогов с прибыли, НДС в размере 10-20%, и выплаты в Пенсионный фонд, в среднем, в размере 26% фонда оплаты труда (ФОТ). Плюс много дополнительных платежей, которые зависят от вида бизнеса.

Черта добросовестности

Естественно, что при таких условиях у предпринимателя появляется искушение создать на месте одной крупной прибыльной компании несколько мелких. На бумаге, естественно. И распределить часть своего персонала по «малышам». Заодно заменить выплату заработной платы на выплату дивидендов, с которых не надо вносить платежи в Пенсионный фонд.

Налоговая вполне понимает желания своих подопечных и, естественно, стремится поставить преграды для такого рода творчества. И критерии определения недобросовестных налогоплательщиков, дробящих бизнес, были введены еще во времена Ходорковского

И 20 лет назад, и сейчас ФНС внимательно оценивает следующие параметры бизнеса.

Наличие общего владельца, руководителей, главного бухгалтера. То есть, если Вася Пупкин является владельцем нескольких компаний, то налоговая внимательно присмотрится к его деятельности, и постарается узнать, насколько связаны между собой эти компании.

Является ли деятельность компаний, «связанных» общим владельцем (руководителем), частью единого бизнес-процесса. Например, большая часть из 18-ти подконтрольных Елене Блиновской компаний и 3 связанных с ней ИП получали деньги за услуги, связанные с ее марафонами, семинарами и т.д. Причем, важно, что иных поступлений – например, от проведения марафонов другими блогерами - не зафиксировано. То есть явно речь шла об одном бизнесе, раздробленном по разным компаниям.

Доказательствами факта взаимозависимости и отсутствии деловой целесообразности могут также выступать также общий штат сотрудников с «материнской» компанией, общий web-сайт, общий адрес офиса или общий адрес регистрации, единый email и т.д. - все, что может говорить о связи компаний и их деятельности между собой.

Цепочку налогоплательщиков ФНС отследит по составу учредителей и руководителей. Интерес, в первую очередь, вызовут учредители - родственники (родители, супруги, дети, братья - сестры, опекуны и опекаемые лица), а также руководители компаний - партнеров, если их доля превышает 25%. Привлечет внимание налоговой инспекции и совпадение на 50% и более состава исполнительных органов нескольких компаний. Все возможные пересечения имеют четкое название - взаимозависимые лица, или, как любят говорить юристы, аффилированные. Все они перечислены в Налоговом кодексе. Для акционированных компаний является обязательным указания в документах на таких персон и их интересов. Непубличные фирмы могут заявить ФНС о наличии взаимозависимых лицах в целях налогообложения. 

Заплатил налоги – спи спокойно

И вот понятие «в целях налогообложения» тут ключевое. Ибо государство, в первую очередь, стремится исключить возможность неуплаты налогов. И количество критериев, по которым определяется, с какой целью был раздроблен бизнес, может вырасти. Тем более, что периодически появляются предложения ввести в Налоговый кодекс понятие «дробление бизнеса» и указать все известные его критерии. Кстати, попытка опротестовать набор всех этих параметров в Конституционном суде оказалась неудачной. 

ООО «Мастер-Инструмент» из Вологодской области решило оспорить конституционность положений 7-ми статей Налогового кодекса, определяющих налоговую базу. ФНС доначислила «Мастер-Инструменту» налоги, штрафы и пени, обвинив компанию в искусственном дроблении. Арбитражные суды согласились с налоговой, а налогоплательщик счел оспариваемые статьи неконституционными, так как они позволяют облагать налогом доходы компании и ее контрагентов, а критерии дробления бизнеса при этом не перечислялись. Конституционный суд отказал в рассмотрении жалобы. Суд счет, что налоги граждане платить обязаны, а конкретные положения Налогового кодекса в его епархию не входят. Весьма забавно, что Европейский Суд по правам человека в 2009 году подтвердил данный подход при рассмотрении дела «Булвес АД («Bulves AD») против Болгарии». ЕСПЧ в решении от 20 сентября 2011 года по делу «ОАО «Нефтяная компания Юкос» против Российской Федерации» указал, что некоторая расплывчатость формулировок законов компенсируется их толкованием и практическим применением, не давая налогоплательщику дополнительной информации и инструментов для правонарушения.

Подведем баланс

Однако все перечисленные действия по дроблению бизнеса могут иметь и вполне оправданную деловую цель. Это, кстати говоря, признает и сама налоговая служба. Более того, именно наличие разумной деловой цели и является для ФНС маркером: разделилась ли компания на несколько мелких, потому что так удобнее вести бизнес, или это сделано в попытке сменить налоговый режим. Например, если каждое новое юридическое лицо создается под ведение конкретного бизнеса: офлайн-семинары, онлайн-платформа, издательство и т.д., если могут появляться новые подрядчики, например, или заказчики, каналы сбыта и тому подобное – все это признаки того, что происходит выделение и расширение реального бизнеса, а не «бумажного тигра».

Еще один момент, который настораживает налоговиков - время размножения компаний. Если образование «дочек» происходит именно в тот момент, когда сумма дохода по УСН основной компании подходит к максимальной, то это вызывает у ФНС вполне обоснованные сомнения и вопросы к налогоплательщику. А у собственника бизнеса должны в этом случае возникнуть вопросы к главному бухгалтеру и юристу: знают ли они о такой вещи, как налоговое планирование, и умеют ли правильно организовать работу компании в правовом поле?

Автор: Ольга Рачкова